Авторское право и бесправие в фан-творчестве

      Данная статья посвящена ряду вопросов, касающихся нарушения прав создателей «первоначальных» (оригинальных) произведений фикрайтерами, а также так называемой «охраноспособности» произведений самих фикратеров (то есть возможности защищать свои произведения от посторонних посягательств). Кроме того, в статье кратко рассматриваются основные объекты авторских прав, которые возникают при создании произведений, и их возможное использование в фан-творчестве.       Автор статьи уже десять лет занимается вопросами авторского права и провел несколько тысяч судебных процессов, как в рамках защиты авторских прав правообладателя от посягательств, так и в рамках защиты «злодеев» от недобросовестных претензий правообладателей. В связи с этим автору известны не только основные положения закона, но и судебная практика по многим вопросам в этой области, так что вопросы «А с чего Вы взяли?» в комментариях я оставляю за собой право игнорировать, ответив на них прямо сейчас: из обширного опыта. Постараюсь сделать статью понятной широкому кругу читателей и «очищенной» от избытка терминов и сложных специфических конструкций, так что не ищите в ней глубокого анализа конкретных норм закона и сложного обобщения практики, с цитатами из судебных решений. Боюсь, материал и без того не самый простой для понимания неподготовленным читателем.       Для начала хочу пояснить, что разбираю здесь только случаи, которые регулируются ныне существующим отечественным авторским правом. Дело в том, что право – материя изменчивая. Регулирующая сейчас эти отношения 4 часть Гражданского кодекса (ГК) начала действовать уже на нашей с Вами памяти – с декабря 2006 г. И за это время (менее 10 лет) в нее было внесено порядка 17 изменений, то есть какие-то изменения вносятся в закон в среднем раз в полгода. Естественно, с изменением закона меняется и практика его применения. Более того, судебная практика может измениться и «на ровном месте», то есть без всяких изменений законодательной базы (законов), например в результате разъяснений, данных Верховным судом, которые обязательны для судов нижестоящих, то есть практически для всех, за исключением разве что суда Конституционного. Итак: то, что я пишу здесь, актуально исходя из действующего ныне законодательства. Если произведение было создано до 2006 года, к нему применяется «Закон об авторском и смежных правах», где ряд норм (статей) существенно отличился от ГК. Как может поменяться закон или практика его применения в дальнейшем, я тоже не берусь судить.       Кроме того, целый ряд фендомов построен вокруг зарубежных произведений. Их режим, как правило, определяется международными договорами со странами, где они созданы. По общему правилу (ст. 1231 ГК РФ), вне зависимости от страны возникновения (создания произведения) на территории РФ права автора защищаются в соответствии с Российским законодательством. То есть, если Вы хотите на территории Российской Федерации опубликовать свою книгу, в которой присутствует персонаж, созданный иностранным автором, то, в силу того, что в соответствии с отечественным законом персонаж является объектом авторского права (поговорим позже о нем подробнее), Вы должны получить разрешение от автора – создателя персонажа на его использование, даже если по закону страны, в которой он создал свое произведение, персонаж не является самостоятельным объектом и такое разрешение не нужно. То же верно и в обратную сторону. Но (!!!) международным договором со страной, в которой было создано первоначальное произведение, может быть предусмотрено иное. Например, с рядом стран у нас так называемый «взаимный режим охраны авторских прав», то есть у нас охраняются только те объекты, созданные их авторами, охрану которым они предоставляют у себя для наших авторов. Вообще, проблемы «территориальности» деятельности фикбука в свете нахождения ресурса в зоне «net» мы коснемся отдельно несколько позднее.

***

      Возникновение авторских прав и объекты, которые могут ими охраняться.       Определившись с ограничениями (по времени создания и по месту создания произведения), перейдем к вопросам возникновения прав на произведение: у кого они возникают, чем могут быть подтверждены, требуется ли их регистрировать, как можно установить, кто является автором произведения. И для начала определимся с рядом терминов, без которых в дальнейшем возникнет серьезная путаница:       Автор – лицо, творческим трудом которого создано произведение. По российскому законодательству автором может быть только физическое лицо (человек), но в ряде других стран автором может быть признано и юридическое лицо (компания).       Правообладатель – лицо, которому принадлежат исключительные (имущественные) права на произведение. Может совпадать с автором и не совпадать, например, права могут быть переданы издательству, получены по наследству, возникнуть у работодателя, если работник создал произведение по его заказу (служебное произведение).       Лицензиат – лицо, получившее право использовать права, но без передачи ему самих прав (своего рода аренда, собственником остается другое лицо, а пользуется лицензиат).       Не будем вдаваться в подробности разных типов использования и различия объема прав у этих лиц, для нас они все будут единый коллективный «автор-правообладатель». Просто будем помнить, что прийти к нам с претензией может не только И.И. Иванов, обозначенный на обложке, но и целое издательство.       Исключительные права – имущественные права на произведение (право продавать, выдавать лицензию, разрешать использование).       Личные неимущественные права – неотчуждаемые права автора, не связанные с извлечением материальной выгоды на произведение (право называться автором этого произведения, например, которое никуда не исчезает, даже если автор передает все исключительные права кому-то другому).       Иные права – всевозможная экзотика, в том числе «право доступа», то есть возможность автора осуществлять фото-, видеосъемку, воспроизводить в дальнейшем свое произведение даже при его предшествующей продаже другому лицу, и «право следования», то есть право получать с посредников процент за перепродажу своего произведения. К теме данной статьи иные права отношения не имеют, нам с основными разобраться. Так что рассматривать эти права дальше мы не будем.       Производное произведение – произведение, созданное на основе другого (первоначального) произведения и не могущее существовать без него (переводы, экранизации, аранжировки, инсценировки и прочее). Именно к производным произведениям относятся и классические фанфики. Сюда же отнесем и сборники произведений (право составителя сборника), которые охраняются так же как производные произведения и объединены с ними в одну статью ГК. Отмечу, что такое произведение именно создано на основе другого, а не просто содержит цитаты из него. На практике часто возникают споры в отношении того, является ли произведение производным, или оно просто написано с использованием идеи основного произведения. Такие споры разрешаются для каждого произведения отдельно. Ниже мы разберём варианты, когда произведение может быть признано производным, а когда нет, но подчеркиваю, что говорить общетеоритически здесь крайне сложно.       Основное, первоначальное произведение – произведение, которое взято за основу при переработке и создании производного произведения. ГК называет такое произведение оригинальным, но в статье будет использоваться именно термин «первоначальное», «основное», поскольку автор статьи считает, что хороший литературный перевод ничуть не менее оригинален, чем основное произведение, а фильмы «Шерлок» или «Элементарно!» не уступают по оригинальности произведениям сэра Артура Конан Дойла.       Сложное произведение – произведение, в состав которого входит несколько самостоятельных (простых произведений). Например, сборник рассказов, фильм (сценарий, музыка, тексты песен, и многое другое), мультфильм и прочее.       Итак, как же возникают права на литературные произведения? Ведь мы говорим в первую очередь именно о них. В силу создания. Причем, под созданием понимается воплощение произведения в какой-либо объективной форме. Что такое объективная форма? Записанный текст (записанный от руки, «от клавиатуры» или надиктованный собственному телефону – не важно), текст, публично произнесенный, текст записанный на аудио-, видеоноситель. Отдельно отмечу, что "идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты" не являются объектами авторского права! Если вы рассказали идею своего произведения другу, а он написал по ней рассказ, это не вопрос права, это вопрос Ваших этических взаимоотношений.       Встает вопрос, как же отличить идею от первоначального произведения. Во-первых, если Вашего произведения еще нет, и Вы только мечтательно озвучиваете, как напишите вот такое-эдакое, - это идея, и ничто иное. Если Вы написали мини-рассказ, а на его основе другой автор написал роман, встает вопрос, что именно он заимствовал. Канву сюжета, насытив ее новыми поворотами? Это не плагиат. Полностью все существенные части сюжета, да еще и основные характеры, имена героев, их взаимоотношения? А вот это уже отчетливо попахивает производным произведением.       Замечу, кстати, что для того, чтобы возникли авторские права на произведения, не нужна не только регистрация, но даже опубликование произведения. Оно записано в объективной форме – этого достаточно. Автором же по умолчанию (пока не доказано иное) считается лицо, указанное обычным способом на экземпляре произведения (указание автора под статьей или стихотворением, на обложке романа). Никаких специальных знаков типа (с) не требуется. Произведение все равно будет охраняться. Часто около (с) указывается как раз правообладатель, не являющийся автором, чтобы его тоже как-то обозначить, но такой обязанности нет.       Обратной стороной такого отсутствия формальностей является то, что подчас найти автора произведения очень не просто. С этим ничего не поделаешь. Единственный совет юриста, либо ищите, либо смиритесь с тем, что не нашли и не используйте, либо нарушайте его права и осознавайте, что за это может наступить расплата. Реестров нет. Есть несколько добровольных организаций, которые предоставляют авторам услуги по регистрации их произведений, но это добровольно и никак не расширяет объем прав автора, просто помогает легче его найти.       Определившись с механизмом возникновения прав, теперь рассмотрим, а на что же права могут возникать и существовать. Не буду давать полный перечень объектов, включая программы для ЭВМ и базы данных, ограничусь лишь теми объектами, которые определяются спецификой фикбука:       - литературные произведения,       - драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения (ну, мало ли, вдруг кому-то захочется написать сценарий или пьесу),       - производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения,       - составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда,       - часть произведения, его название, персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме.       Итак, хорошая новость: фанфики, будучи производным произведением, охраняются законом. Плохая новость: персонаж произведения является самостоятельным объектом авторского права, так что взять персонаж и заявить, так у меня же сюжет совсем другой – не прокатит. Это нарушение прав на персонаж произведения. Отдельно отмечу, в отношении создания произведения или его части творческим трудом автора, что оно презюмируется (то есть признается по умолчанию), пока не доказано иное.       Давайте разберемся еще, что такое персонаж произведения. Неужели любое действующее лицо, включая массовку и второстепенных героев? Закон не дает ответа на этот вопрос. Судебная практика до недавнего времени решала этот вопрос на интуиции, но не так давно Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ в рамках дела №А50-21004/2013 дала разъяснения по данному вопросу. Коллегия указала на следующие признаки, отличающие самостоятельного персонажа от обычного героя произведения: возможность самостоятельного использования, оригинальность, узнаваемость, отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия. Оговорюсь, что речь шла о мультипликационном сериале, поэтому, если первоначальное произведение у нас не фильм, а книга, то в последний пункт необходимо вносить соответствующие изменения.       Остановимся на этих признаках чуть подробнее:       - Возможность самостоятельного использования: раз автор фанфика использует этого героя в своем самостоятельном произведении, значит, персонаж может использоваться самостоятельно.       - Оригинальность: под ней понимается «единственность», «неповторимость», «неординарность», «самобытность», то есть, что персонаж чем-то отличается от других. Например, если это собака, то она может быть самостоятельным персонажем, если автор прописывает черты ее характера и внешности, отличающие ее от других, а без этого, ну, собака и собака. Оригинальность презюмируется(признается по умолчанию), поскольку с точки зрения логики, чтобы доказать, что не существует другого «такого же» персонажа, надо перебрать все существующие, а чтобы доказать существование другого «такого же», нужно всего лишь предъявить еще один экземпляр, поэтому «бремя доказывания» ложится на того, кто доказывает отсутствие оригинальности.       - Узнаваемость: зиждется на оригинальности, причем персонаж не только должен обладать отличительными чертами, но они должны «врезаться в память», так, чтобы его можно было узнать. Вопрос, безусловно, оценочный.       - Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: по сути та же оригинальность, только с заострением внимания на внешних характеристиках героя.       Таким образом, почти со сто процентной вероятностью, яркий герой, который запал в Ваше сердце и просится в Ваш фанфик, будет самостоятельным персонажем, а значит, самостоятельным объектом авторского права. При его использовании Вы должны будете получить разрешение, либо доказать, что Ваш персонаж – совсем другой, несмотря на совпадение имени, а может и внешнего вида. Подробнее об использовании чужих персонажей, и о том, что из этого получается, мы поговорим ниже.

***

      Теперь разберем с позиций авторского права непосредственно фан-творчество.       Как мы все знаем, фанфики бывают разные. С точки зрения авторских прав разделим их на три большие группы: ориджиналы, переводы и непосредственно фанфики (то есть творчество фанатов, поклонников группы, фильма, человека). С ориджиналами все понятно, самостоятельное произведение – оно самостоятельное и есть, охраняется, как любое литературное произведение. С переводами так же все понятно – производное произведение, так что без согласия автора нечего и начинать. Поэтому перейдем сразу к фанфикам в истинном смысле этого слова. И столкнемся с тем, что они в свою очередь тоже могут быть разных подвидов. Условно выделим следующие:       А) статьи по фендомам.       На самом деле, это абсолютно самостоятельные произведения, для которых фендом является только темой, которую разбирает автор. Охраняется, как любое литературное произведение, за исключением тех экзотических случаев, когда являются сообщениями о событиях и фактах, имеющими исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, описание героев, в котором не содержится авторского элемента (глаза зеленые, телосложение спортивное, волосы русые средней длины).       Б) самостоятельные литературные произведения, в которых используются герои и «вселенная» оригинала, но сюжет не связан с оригиналом, либо не показан в оригинале (приквелы, сиквелы) (АU).       В данном случае можно говорить о производном произведении и о нарушении прав на персонаж. Причем, степень «производности» будет определяться отдельно, поскольку «фантазийность» вселенной может быть различной. Но, это юридические подробности, нам важно, что такое произведение в любом случае будет считаться либо производным, либо сложным, содержащим другое простое произведение (персонаж), либо и тем и другим, а режим производного и сложного произведения практически идентичен.       В) самостоятельные литературные произведения, в которых используются герои оригинала, используется сюжет, но не используется «вселенная» (АU).Например «Шерлок».       Ситуация та же, что и в предыдущем случае, с той лишь разницей, что вероятность признания такого произведения производным несколько выше.       Г) самостоятельные литературные произведения, в которых используются герои оригинала, но не используется «вселенная» и сюжет.       Производным такое произведение скорее всего не будет, но использование персонажа необходимо «обелить», то есть спросить разрешение его создателя на такое использование.       Д) самостоятельные литературные произведения, в которых используется «вселенная» оригинала, но не используются герои (из литературных примеров можно привести «Кольцо тьмы» Перумова, написанное по миру Средиземья, но действие в котором разворачивается через несколько сотен лет после сюжета «Властелина колец»).       Такое произведение по общему правилу не является производным, поскольку «вселенная» приравнивается к «идеям». Хотя, теоретически можно столкнуться с тем, что такую вселенную посчитают самостоятельной частью произведения, впрочем, таких судебных прецедентов (практики) до сих не было, так что вероятность такого события ничтожно мала.       Е) самостоятельные литературные произведения, в которых используются герои и «вселенная» оригинала, а также сюжет. Например, АU, в котором большая часть повествования совпадает с оригиналом, а «развилка» сюжета приходится на самый конец; история, рассказанная от другого лица, как вариант, от лица главного злодея; литературное описание событий фильма/ серии фильма.       Классическое производное произведение.       Ж) истории, в качестве персонажей которых выступают «известные» люди.       За редким исключением не имеет отношения к авторскому праву. Личность человека не охраняется авторским правом, так что тут автор свободен в полете фантазии. Экзотическим исключением можно считать случай, когда сценический образ человека подчеркнуто фантазиен и не имеет ничего общего с его личностью. Такой образ может быть расценен, как самостоятельный персонаж, но, подчеркиваю, что это экзотика и скорее интересна она правоведам, чем авторам. Вероятность этого события примерна такая же, как упавшего на голову кирпича.

***

      Определившись с тем, что целый ряд фанфиков в той или иной степени затрагивает права авторов первоначальных произведений, давайте разберем несколько вытекающих из этого вопросов. В первую очередь, чем же грозит автору фанфика использование чужого произведения или персонажа для создания своего произведения.       Итак, производное/составное произведение. На что имеет право его автор и что он обязан?       Автор такого произведения «осуществляет свои авторские права при условии соблюдения прав авторов произведений, использованных для создания производного или составного произведения. Авторские права переводчика, составителя и иного автора производного или составного произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение».       На практике это означает следующее: автор производного произведения (будем их все так называть для краткости) может осуществлять свои исключительные, то есть имущественные права, только соблюдя права всех авторов, на основе произведений которых создано это производное произведение. Например, опубликовать свой сборник рассказов с такими произведениями вы можете, только получив предварительно разрешение автора первоначального произведения на перевод или на использование персонажей. При этом никто не может Вас лишить права называться автором Вашего литературного произведения. Более того, если срок защиты первоначального произведения (срок жизни автора+70 лет после его смерти, но есть множество исключений) «упал» - можете смело публиковаться, все Ваши права будут защищены. Причем, то, что первоначальное произведение уже не охраняется, никак не будет затрагивать Ваше произведение – для него свои сроки охраны. Отдельно отмечу, что все сроки касаются только имущественных прав. Право называться автором своего произведения и иные неимущественные права остаются у автора и после его смерти и окончания срока охраны произведения.       Что же делать? В идеале – получать разрешение от автора. Такое разрешение может быть оформлено в виде договора (об отчуждении – продаже – Вам прав, о выдаче лицензии – аренде), либо просто в виде бумажки, на которой указано, кто разрешает использовать, что именно разрешает использовать, какими способами, кому, на какой срок, и стоять подпись. Строго говоря, не требуется даже письменная форма, но в издательстве у Вас могут поинтересоваться таким разрешением, а могут и не поинтересоваться… А как быть, если не получилось раздобыть разрешение (не нашли контактов автора, он «зажмотил»)? Собственно, либо смириться и не использовать его произведение, либо идти на риск, понимая, что могут наказать и потом не возмущаться.

***

      Перейдем к наказаниям.       Для начала, меры ответственности, указанные в ГК могут применяться по общему правилу при наличии вины. Но (!!!) отсутствие вины в своих действиях должен доказывать нарушитель (ст. 1250) и есть меры, которые применяются и без вины (например, изъятие тиража, решение суда о закрытии доступа к произведению, нарушающему права, обязании убрать это произведение из доступа), поскольку они направлены не на наказание, а на пресечение дальнейшего нарушения. Только вот Вам от этого будет не легче, если Ваше произведение уберут или сайт «закроют».       Что касается вины, доказать ее отсутствие почти невозможно. Вина - это психическое отношение лица к совершаемому действию или бездействию и его последствиям, выражающееся в форме умысла или неосторожности.       Умышленная форма вины предполагает осознание виновным сущности совершаемого деяния, предвидение его последствий и наличие воли, направленной к его совершению. При прямом умысле лицо осознаёт общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность или неизбежность наступления опасных последствий (интеллектуальный момент) и желает их наступления (волевой момент). При косвенном умысле виновный предвидит не закономерную неизбежность, а лишь реальную возможность наступления последствий в данном конкретном случае. С точки зрения волевого элемента виновный не желает, но сознательно допускает их наступление или относится к ним безразлично. Наступление данного общественно опасного последствия является своего рода «побочным эффектом» действий виновного, наступление которого он готов допустить для достижения своей главной цели.       Неосторожность характеризуется легкомысленным расчётом на предотвращение вредных последствий деяния лица, либо отсутствием предвидения наступления таких последствий. Неосторожность может быть двух видов: легкомыслие и небрежность. При легкомыслии виновный предвидит возможность наступления опасных последствий (интеллектуальный момент схож с косвенным умыслом), не желает их наступления, и без достаточных оснований самонадеянно рассчитывает на их предотвращение (волевой момент). При этом лицо не расценивает свои действия как опасные, хотя и осознаёт, что они нарушают определённые правила предосторожности. При небрежности виновный не предвидит возможность наступления последствий, хотя должен был и мог их предвидеть. Лицо может быть привлечено к ответственности за такие действия, поскольку его поступки связаны с пренебрежительным отношениям к закону, требованиям безопасности и интересам других лиц.       А что может сказать наш автор производного произведения в свою защиту? «Извините, я не знал, что нельзя брать чужое»? Он точно знает, что кто-то уже создал то, что он взял (ведь это взято из другого произведения). Но нашему автору лень, неохота выяснять, нужно ли в данном случае как-то урегулировать этот вопрос с тем, у кого он берет сюжет, персонажа и так далее. Налицо пренебрежительное отношение к закону и интересам других лиц. Такой автор не думает о том, что он что-то нарушает, хотя уже пятилетний ребенок в курсе, что чужое брать нехорошо. А наш автор уже несколько старше, так что должен бы понимать, если у него нет отклонений в психическом развитии, что чужой может быть не только конфетка. Таким образом, наличие вины в действиях такого автора будет всегда. Как известно, незнание закона не освобождает от ответственности (а вот знание – как раз-таки освобождает).       Теперь, поняв, что избежать ответственности под эгидой убойного аргумента «я не знал, я больше не буду» нельзя, разберем, какие виды ответственности могут последовать за таким нарушением. Итак, правообладатель (автор) может предъявить следующие законные требования:       1) о признании права - к лицу, которое не признает право, нарушая тем самым интересы автора (если произведение опубликовано без имени автора/под чужим именем или перевод не содержит указания на автора оригинала);       2) о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия (например, могут потребовать от администрации фикбука убрать работу автора);       3) о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности без заключения соглашения с автором, либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в том числе нарушившему его право на вознаграждение (то есть не выплатившему это вознаграждение за использование результата его труда);       4) об изъятии материального носителя - к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю (в случае с фикбуком таких носителей нет, но если автор решит пойти дальше и издать свои произведения, что вполне допустимо, такие произведения могут появиться);       5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного автора - к нарушителю исключительного права;       6) о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения (вместо возмещения убытков, причем автор освобождается от доказывания размера причиненного вреда). На практике это один из излюбленных методов защиты, к которым прибегают авторы и правообладатели, поскольку, кроме моральной компенсации, он позволяет получить и материальную компенсацию за потраченное на отстаивание своих прав время, кроме того, именно он позволяет наиболее доходчиво объяснить нарушителям, что нарушать нельзя;       7) о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения (а контрафактными в данном случае являются все экземпляры, выпущенные нарушителем). Применяется также вместо возмещения убытков;       8) о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель (вот отвалит Дисней Марвелу за использование Дедпула несколько миллионов долларов, а Марвел потом сможет взыскать с автора на фикбуке, который тоже решил использовать в своем рассказе этого героя, в два раза больше, правда, это возможно лишь тогда, когда использование этих объектов аналогично). Применяется также вместо возмещения убытков.       Причем, если п. 7-8 в случае с фикбуком будут экзотикой, то вот «попасть» на п. 6 можно вполне. Кстати, в соответствии с уже упомянутым постановлением Коллегии ВС каждый персонаж является самостоятельным объектом авторских прав. То есть, если вы использовали 4 персонажа – это 4 нарушения. Соответственно от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей с Вас могут взыскать за КАЖДОЕ из них. Правда, в законе указано, что если несколько объектов права принадлежат одному автору, то суд по своему усмотрению может снизить минимальный порог вдвое, то есть в нашем случае, с сорока тысяч, до двадцати, но приятного все равно мало. За одно нарушение до пяти тысяч суд не имеет права снижать размер компенсации.       И, кроме того, вынуждена Вас разочаровать, тот факт, что Вы не извлекаете прибыли из своих произведений, не может служить основанием для освобождения Вас от ответственности. Это только сподвигнет судью применить к Вам самую мягкую меру этой ответственности. Нигде в законе нет указания на то, что наказывать можно только тех, кто извлекает из своей деятельности прибыль. Просто юридическое лицо или индивидуальный предприниматель рискуют еще и ликвидацией/лишением статуса при злостных нарушениях, а автор – физическое лицо – нет.       Кроме мер ответственности есть еще и такая штука, как обеспечительные меры. То есть еще до того, как суд рассмотрел все доказательства и решил, что Вы действительно нарушили чьи-то права, он может вынести определение о применении мер, препятствующих уничтожению вещественных доказательств, выводу Вами денежных средств с Ваших счетов, дальнейшему использованию Вами спорного объекта, пока все вопросы не будут решены и так далее. «В порядке обеспечения иска по делу о нарушении исключительного права могут быть приняты соразмерные объему и характеру правонарушения обеспечительные меры, в том числе может быть наложен арест на материальные носители, оборудование и материалы, запрет на осуществление соответствующих действий в информационно-телекоммуникационных сетях (Интернет), если в отношении таких материальных носителей, оборудования и материалов или в отношении таких действий выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности».       На практике это происходит следующим образом: сначала блокируют доступ к сайту, а потом разбираются, что к чему. Именно у нашей судебной системы эту «милую» манеру заимствовал тот же ВК (сначала «банит» пользователя, а потом разбирается). Такая внешне несправедливая система имеет две цели: как можно раньше прекратить возможное нарушение и создать определенные проблемы потенциальному нарушителю, чтобы побудить его к активным действиям. А то автор бегает, судья назначает заседания, а нарушитель просто никуда не является, почту игнорирует, и вообще отдыхать уехал, ему-то «не дует». А то и специально затягивает процесс, чтобы попользоваться «на халяву» чужим произведением пока суд не запретил. Но, честные «псевдонарушители» получаются в этой ситуации бесправными.

***

      Теперь, в завершении статьи, коснемся тех моментов, которые освещены в Дисклеймере фикбука. Не буду говорить о разделе «Известные люди (RPF)», поскольку, как уже было сказано, это имеет очень опосредованное отношение к авторскому праву.       Отказ от ответственности       «Все литературные произведения, заявки, отзывы и сообщения на сайте оставляются его пользователями. Администрация следит за порядком, но не несет ответственности за содержимое добавляемых материалов. В случае нарушения закона, материал будет удален по первому требованию соответствующих структур».       В соответствии с ГК, лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети, - информационный посредник - несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационной сети на общих основаниях, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии вины, за исключением случаев, когда материал размещен в информационно-телекоммуникационной сети третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:       1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности является неправомерным;       2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав.       К информационному посреднику, который в соответствии с этими положениями не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, могут быть предъявлены требования о защите интеллектуальных прав, не связанные с применением мер гражданско-правовой ответственности, в том числе об удалении информации, нарушающей исключительные права, или об ограничении доступа к ней.       Таким образом, администрация действительно освобождается от ответственности, если удаляет по первому требованию материалы, нарушающие чьи-то права, и пользователям нужно просто смириться с тем, что так и будет, ибо это условие выживания фикбука. Администрация сайта не может отслеживать весь размещаемый контент, поэтому именно задача пользователей делать так, чтобы к их произведениям не возникло никаких вопросов.       Авторские права на персонажей и миры, используемые в фанфиках.       «В фанфиках используются персонажи из фильмов, аниме, книг и т.п., защищенных законом об авторском праве. Однако ни авторы фанфиков, ни администрация сайта не извлекают коммерческой выгоды из этих произведений, а также никаким образом не мешают потокам прибыли оригинальных авторов, напротив, популяризируя оригинальное произведение и привлекая к нему новых зрителей, читателей и т.д.»       Как уже было сказано выше, коммерческое использование произведений ничего общего не имеет с применением мер ответственности. Отсутствие прибыли может быть разве что смягчающим обстоятельством, определяющим применение самой мягкой меры. Авторы любых произведений могут без объяснения причин потребовать удаления произведений, нарушающих их права или выплаты компенсации за их использование.       К тому же, будем честны, на фикбуке есть много хороших произведений и серьезных авторов, но после некоторых «опусов» хочется помыться с хлоркой, не с мылом даже. Что может посчитать неприемлемым конкретный автор – не знает никто. В моей практике был случай, когда автор-песенник судился с издательством из-за включения его стихов в сборник «Поэты русского рока» с мотивировкой «А я себя поэтом не считаю, так «лабаю» на гитаре». Суд он выиграл. Так что, никто не знает, что покажется оскорбительным и неправильным тому или иному человеку, но как автор, он имеет право разрешать или не разрешать использовать свое произведение/персонажа/название соответствующим образом.       Авторские права на публикующиеся на сайте произведения.       «На сайте разрешено публиковать только произведения собственного авторства или переводы с иностранных языков (с разрешения автора). Авторы публикуют свои тексты добровольно, и все права остаются за ними».       Собственно, добавить нечего.       Законодательство Российской Федерации.       «Сайт является русскоязычным ресурсом, но расположен за пределами Российской Федерации и не подчиняется ее законодательству об информации в интернете».       А вот тут позволю себе поспорить. Дело в том, что в том случае, когда речь идет о нарушении чьих-либо прав, применяется законодательство той страны, на территории которой произошло нарушение. А поскольку Интернет – сеть всемирная, судебная практика пошла по интересному пути: где зафиксировали нарушение, там и его место его совершения. Проще говоря, если мы приходим к нотариусу в Москве (как правило, когда речь идет о нарушении в сети интернет, в качестве доказательства нарушения в суд представляют нотариальный отчет об осмотре сайта), то и местом нарушения будет Москва, во Владивостоке – Владивосток, в Берлине (Европа придерживается той же практики) – Берлин. И абсолютно не важно, где находится сайт, в зоне net, com, ru, так что не тешьте себя напрасными надеждами. Такое размещение только затрудняет поиск «ответчика», то есть лица, на которое зарегистрирован сайт, но не делает этот поиск невозможным. Ну, а поскольку все судебные расходы победителю у нас возмещает проигравшая сторона, то, если правообладатель уверен в своей позиции, потратить чуть больше денег на поиски ему будет не обидно.       То же касается и пользователей: дамы и господа, то, что Ваше произведение размещено на ресурсе в зоне net не освобождает Вас от ответственности в соответствии с законодательством РФ.       Второй способ определения подсудности (где территориально судиться) – по месту нахождения «ответчика» (не сайта, а ответчика), то есть прописка/регистрация физического лица либо регистрация лица юридического. И зона net вновь ни при чем…       Впрочем, даже без всех этих сложностей с поисками и запросами, кто является владельцем сайта, все делается проще – «блокируется» доступ к сайту через суд на территории РФ. И сидите в зоне net на здоровье. Только вот ресурс является русскоязычным, так что, думаю, не ошибусь, предположив, что процентов семьдесят его пользователей именно из России.       Таким образом, мифическое «неподчинение Российскому законодательству» на деле не играет никакой роли. Подчиняются тому, у кого есть палка, а у РФ, у Российских правообладателей и у всех, кто находится по защитой отечественного авторского права, она есть.       Пишу все это не для того, чтобы показать «как все плохо», а чтобы предостеречь пользователей от опрометчивых действий. Из-за Вашей недобросовестности может быть закрыт доступ ко всему ресурсу!       В завершение хочется отметить, что коснуться всех вопросов, связанных с авторским правом в интернете вообще и на фикбуке в частности, в одной статье невозможно. Автор не рассматривает вовсе административную и уголовную ответственность за нарушение авторских прав (избави Вас Бог!) и многие другие аспекты, которые, на его взгляд, являются второстепенными или чересчур специфичными и не интересны в силу этого широкому кругу читателей.       Возможно, у кого-то, кто прочтет статью, возникнет по ее итогам вопрос: как же фикбук еще не закрыли, если здесь так много нарушений чужих авторских прав? Помнится, Алла Борисовна Пугачева как-то раз ответила на вопрос журналиста о том, как она относится к пиратам, нелегально записывающим и продающим ее диски: «Пусть люди слушают». Большинство авторов и правообладателей не звери, к тому же существование фикбука действительно не причиняет им неудобств и не сказывается на их прибыли, просто, необходимо помнить, что если автор просит удалить фанфик, нарушающий его права, то он не «гад последний», а человек «в своем праве».       Творческих успехов всем и побольше оригинальных идей!